Wyrok Trybunału
Trybunał Sprawiedliwości UE 4 maja 2017 r. (sygn. C-387/14) wydał wyrok w sprawie Esaprojekt. Dotyczył on możliwości poprawiania i uzupełniania szczegółów oferty dotyczących podmiotów udostępniających zasoby.
W przedmiotowym stanie faktycznym, Wykonawca powołał się na doświadczenie podmiotu trzeciego po upływie terminu składania ofert. Wtedy też dostarczył zobowiązanie tego podmiotu do oddania mu do dyspozycji zdolności i środków niezbędnych do realizacji zamówienia. W ocenie Trybunału takie wyjaśnienia stanowią istotną i znaczącą zmianę pierwotnej oferty, przypominającą raczej przedstawienie nowej oferty.
Zdaniem Trybunału „Wykonawca, który w momencie składania oferty opiera się jedynie na własnych zdolnościach, nie jest uprawniony do powoływania się na zdolności podmiotów trzecich w ramach wyjaśniania i uzupełniania dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu”.
Nowa interpretacja
Dodany w ustawie PZP art. 22a ust. 6, określa uprawnienie Zamawiającego do żądania od Wykonawcy, aby w sytuacji gdy zgłoszony uprzednio podmiot udzielający zasobów nie wykazał posiadania zasobu, Wykonawca sam wykazał ten zasób albo zastąpił ten podmiot, podmiotem trzecim.
Zgodnie zaś z art. 26 ust. 3 PZP, Zamawiający wzywa Wykonawcę o uzupełnienie dokumentów w przedmiocie potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu.
A zatem uzupełniając dokumenty, Wykonawca ma możliwość zmienić zgłoszony podmiot trzeci na inny podmiot trzeci, albo wykazać spełnianie warunku samodzielnie (własnym potencjałem).
Jednak w świetle analizowanego wyroku Trybunału, Wykonawca może zmienić ten podmiot wyłącznie w sytuacji, gdy w momencie składania oferty (wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu) opierał się na zdolnościach podmiotów trzecich w tym zakresie.
Trybunał Sprawiedliwości uznał za niedopuszczalne, ażeby Wykonawca samodzielnie wykazujący spełnianie warunku na etapie składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, na etapie uzupełniania dokumentów powołał się w tym względzie na potencjał podmiotu trzeciego!
Wnioski
Jeżeli Wykonawca składa samodzielnie ofertę lub wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, nie może ich uzupełnić powołując się na zasoby podmiotów trzecich!
