Krajowa Izba Odwoławcza, 31 grudnia 2019 r. oddaliła odwołanie w sprawie zaniechania przez Zamawiającego odrzucenia oferty. Odwołujący kwestionował ofertę wybranego Wykonawcy, wskazując w odwołaniu, że nie spełnia ona wymagań określonych przez Zamawiającego w SIWZ. (KIO 2554/19).
Odwołujący wskazywał, iż w ofercie wybranego Wykonawcy (Przystępującego) zabrakło konkretnego odczynnika do wykonywania badań. Z SIWZ wynikało jednak, że Zamawiający nie wymagał zaoferowania konkretnego odczynnika – Wykonawcy mieli samodzielnie dobrać odczynniki potrzebne do wykonania zamówienia, a w razie ich braku, niezbędne materiały miały być zamawiane na koszt Wykonawcy.
KIO: żadne postanowienie SIWZ nie zawierało tego wymogu
Zdaniem KIO, brak zaoferowania odczynnika nie może stanowić niezgodności oferty Przystępującego z SIWZ, skoro żadne postanowienie SIWZ nie zawierało wymogu jego zaoferowania.
Skoro Zamawiający pozostawił uznaniu Wykonawców, które odczynniki będą niezbędne do wykonywania testów i w razie ich nieuwzględnienia w ofercie w odpowiedniej ilości będą musiały być dostarczone na koszt Wykonawcy, to musiał liczyć się z tym, że różni Wykonawcy zaoferują różny ich zakres.
Tak skonstruowane wymaganie SIWZ nie zostało jednak zakwestionowane przez żadnego Wykonawcę w odwołaniu dotyczącym SIWZ. Zatem na etapie wyboru oferty wymaganie to nie może być interpretowane na niekorzyść Wykonawcy i nie może skutkować odrzuceniem jego oferty z powodu braku zaoferowania określonego odczynnika.
Podsumowanie
Nie zgadzając się z zapisami SIWZ, Wykonawcy winni byli złożyć odwołanie po ogłoszeniu SIWZ. Skoro takiego odwołania nie złożono, kwestionowanie zapisów SIWZ na etapie wyboru ofert jest spóźnione.
