Zgodnie z przepisami art. 108 ust. 1 pkt 5 PZP z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego wyklucza się Wykonawcę, jeżeli Zamawiający może stwierdzić na podstawie wiarygodnych przesłanek, że Wykonawca zawarł z innymi Wykonawcami porozumienie mające na celu zakłócenie konkurencji. Przy stwierdzeniu podstaw do wykluczenia ważne jest, aby prawidłowo wyliczyć okres eliminacji Wykonawcy z rynku zamówień publicznych.
Ustawodawca nie uzależnił ziszczenia się przesłanki wykluczenia z art. 108 ust. 1 pkt 5 PZP od uprzedniego wydania w stosunku do takiego Wykonawcy prawomocnego orzeczenia sądowego lub też prawomocnej decyzji stwierdzającej istnienie „zmowy przetargowej”. Gdyby tak było, ustawodawca wyraźnie wskazałby to w treści przepisu.
Wyrok KIO 110/22 z 7 lutego 2022 r. dotyczy właśnie stwierdzenia przesłanek wykluczenia Wykonawcy na podstawie art. 108 ust. 1 pkt 5 PZP.
Od kiedy liczyć 3-letni okres wykluczenia?
Podstawą wyliczenia 3-letniego okresu eliminacji z rynku zamówień publicznych powinien być moment, w którym doszło do zmowy przetargowej.
W niniejszym stanie faktycznym należy przyjąć, że do zdarzenia tj. zawarcia porozumienia doszło w 2015 r., co wynika z treści decyzji Prezesa UOKiK, a zatem upłynęły 3 lata od zawarcia niedozwolonego porozumienia. Tym samym wygasła przesłanka wykluczenia z postępowania, o której mowa w art. 108 ust. 1 pkt 5 PZP.
Izba przyznała rację Przystępującemu, że nie należy uzależniać biegu 3 letniego okresu z art. 111 pkt 4 PZP od wydania decyzji Prezesa UOKiK, gdyż decyzja taka jest zaskarżalna i nie wiadomo po jakim czasie stanie się ostateczna.
W ocenie Izby wykluczenie Wykonawcy z postępowania na podstawie art. 108 ust. 1 pkt 5 PZP może mieć miejsce w sytuacji, gdy sam Zamawiający stwierdzi istnienie wiarygodnych przesłanek, które uzasadniają przyjęcie, że pomiędzy Wykonawcami doszło do zawarcia porozumienia. Nie jest zatem konieczne potwierdzenie wystąpienia powyższych okoliczności przez inny organ.
Podsumowanie
Mając na uwadze powyższe, Izba nie uwzględniła zarzutów dotyczących zaniechania odrzucenia oferty EKO OGRÓD na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit.a PZP w związku z art. 108 ust. 1 pkt 5 PZP.
Zespół Kancelarii Szołajski Legal Group od lat pomaga stronom biorącym udział w postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych. Chętnie pomożemy w Twojej sprawie. Jeśli jesteś zainteresowany współpracą z nami, zapraszamy do kontaktu.
