Podczas wyboru oferty Zamawiający jest w dużej części zdany na uczciwość Wykonawcy. Prowadząc postępowanie wychodzi z założenia, że przedstawiona oferta nie mija się z prawdą. Jeśli jednak oferta wprowadza Zamawiającego w błąd, to dysponuje on narzędziami do wykluczenia takiego Wykonawcy. Sytuacji, w których Zamawiający może korzystać z przysługujących mu uprawnień, dotyczył jeden z ostatnich wyroków Krajowej Izby Odwoławczej.

W wyroku z 26 października 2020 r. KIO pochyliła się nad art. 24 ust. 17 PZP, określającym kiedy można wykluczyć z postępowania Wykonawcę wprowadzającego Zamawiającego w błąd. KIO zwróciła uwagę, że w omawianym przepisie występują dwie przesłanki, które do wykluczenia Wykonawcy muszą być spełnione łącznie.

Po pierwsze, informacje wprowadzające w błąd muszą być wynikiem lekkomyślności lub niedbalstwa po stronie Wykonawcy. Jeżeli Zamawiający nie zarzuci Wykonawcy lekkomyslności czy niedbalstwa przed wyborem jego oferty to ciężar dowiedzenia, że Wykonawca postępował w taki sposób spoczywa na Odwołującym w postępowaniu odwoławczym.

Po drugie informacje, które wprowadziły Zamawiającego w błąd, muszą mieć istotny wpływ na decyzję podjętą przez Zamawiającego, najczęściej dotyczącą wyboru tej właśnie oferty.

Ponadto KIO zauważyła, że za błędne można uznać takie informacje, które pozostają w sprzeczności z istniejącym stanem faktycznym. Są to informacje nieprawdziwe, których podanie przez Wykonawcę skutkuje mylnym przekonaniem Zamawiającego, co do istniejącej rzeczywistości. Nie jest wystarczającym dla uznania złożenia informacji wprowadzających w błąd w ofercie zaistnienie stanu niepewności, czy wywołanie wątpliwości, że być może podane informacje nie są ścisłe lub błędne.

Podsumowanie

Wykluczenie Wykonawcy z postępowania na podstawie art. 24 ust. 17 PZP jest możliwe tylko po łącznym spełnieniu wymienionych w przepisie przesłanek.

Błąd musi skutkować mylnym przekonaniem Zamawiającego, co do istniejącej rzeczywistości a nie tylko budzić co do niej wątpliwości.